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朱虹律师 朱虹律师,陕西商南人,现为陕西金镝律师事务所(全国优秀律师事务所)专职律师,具有证券从业资格。朱虹律师从事律师工作十余年,工作期间参与处理上百件诉讼案件,其中包括合同纠纷、劳动争议纠纷、婚姻家庭纠纷、房地产纠纷... 详细>>

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股权激励

公司法司法解释三及解读

最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》已于2010年12月6日由最高人民法院审判委员会第1504次会议通过,现予公布,自2011年2月16日施行。二○一一年一月二十七日

为正确适用《中华人民共和国公司法》,结合审判实践,就人民法院审理公司设立、出资、股权确认等纠纷案件适用法律问题作出如下规定。

第一条为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人,应当认定为公司的发起人,包括有限责任公司设立时的股东。

解读:本条讲述发起人的认定。

1、行为导向:签署公司章程+认购出资(股份)+履行设立职责。

2、有限责任公司设立时的全体股东均是发起人,股份公司设立时只有部分股东是发起人。

第二条发起人为设立公司以自己名义对外签订合同,合同相对人请求该发起人承担合同责任的,人民法院应予支持。

公司成立后对前款规定的合同予以确认,或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务,合同相对人请求公司承担合同责任的,人民法院应予支持。

解读:本条讲述发起人以自己名义签署合同的责任认定。

1、总体而言,按“合同相对性原则+自愿介入”进行认定。即原则上由发起人个人承受,如公司确认或实际履行合同的,公司变成责任主体。

2、根据第一款的精神,如公司确认或实际履行合同的,相对方可同时向发起人及公司主张权利。

第三条发起人以设立中公司名义对外签订合同,公司成立后合同相对人请求公司承担合同责任的,人民法院应予支持。

公司成立后有证据证明发起人利用设立中公司的名义为自己的利益与相对人签订合同,公司以此为由主张不承担合同责任的,人民法院应予支持,但相对人为善意的除外。

解读:本条讲述发起人以设立中公司名义签署合同的责任认定。

1、以设立中的公司名义,一般认为,合同加盖公司公章或以公司法定代表人对外签署合同,视为以公司的名义。

2、以设立中的公司的名义签订合同,但最终由发起人承担责任的两种情形:(1)发起人为自己利益+相对人不是善意第三人;(2)公司最终未设立成功(参见第四条规定)。

3、注意本条与本规定第二条的比较,即都是发起人主导对外签订合同,但一个是以个人名义,一个是以公司名义。

第四条 公司因故未成立,债权人请求全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任的,人民法院应予支持。

部分发起人依照前款规定承担责任后,请求其他发起人分担的,人民法院应当判令其他发起人按照约定的责任承担比例分担责任;没有约定责任承担比例的,按照约定的出资比例分担责任;没有约定出资比例的,按照均等份额分担责任。

因部分发起人的过错导致公司未成立,其他发起人主张其承担设立行为所产生的费用和债务的,人民法院应当根据过错情况,确定过错一方的责任范围。

解读:公司未成立债务的承担问题。

1、由发起人连带担责;债权人可以选择由全体或部分发起人担责(全体发起人合伙人理论)。

2、已担责的发起人可向未担责发起人追偿。追偿分摊标准:约定责任=》约定出资比例=》均等份额。此种情况下,每个发起人法律上均等担责。

3、因部分发起人过错导致公司未成立的,没有过错的发起人对外承担责任后,根据对方过错程度,可追加过错发起人的责任份额(最大程度可全部由过错发起人承担,即自己可最终免责)。

第五条 发起人因履行公司设立职责造成他人损害,公司成立后受害人请求公司承担侵权赔偿责任的,人民法院应予支持;公司未成立,受害人请求全体发起人承担连带赔偿责任的,人民法院应予支持。

公司或者无过错的发起人承担赔偿责任后,可以向有过错的发起人追偿。

解读:发起人侵权责任的处理。

1、责任主体为:公司(设立成功的)或全体发起人(公司未成立)。

2、同样存在向有过错的发起人追偿的问题,原告包括公司,注意与第四条追偿主体是发起人的比较。

第六条股份有限公司的认股人未按期缴纳所认股份的股款,经公司发起人催缴后在合理期间内仍未缴纳,公司发起人对该股份另行募集的,人民法院应当认定该募集行为有效。认股人延期缴纳股款给公司造成损失,公司请求该认股人承担赔偿责任的,人民法院应予支持。

解读:认股人违约不缴股款。发起人催缴=》另定募集=》向认股人追债。

第七条 出资人以不享有处分权的财产出资,当事人之间对于出资行为效力产生争议的,人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定予以认定。

以贪污、受贿、侵占、挪用等违法犯罪所得的货币出资后取得股权的,对违法犯罪行为予以追究、处罚时,应当采取拍卖或者变卖的方式处置其股权。

解读:本条讲述出资财产有问题时的处理。

1、不享有处分权的,按物权法有关规定处理,这里面就存在善意取得的问题;善意与否主要是看其他出资是否善意。

2、违法犯罪所得货币出资的,只能处理对应的股份,而不能直接从公司抽出现金。

附:物权法第一百零六条 无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的,所有权人有权追回;除法律另有规定外,符合下列情形的,受让人取得该不动产或者动产的所有权:

(一)受让人受让该不动产或者动产时是善意的;

(二)以合理的价格转让;

(三)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记,不需要登记的已经交付给受让人。

受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的,原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。

当事人善意取得其他物权的,参照前两款规定。

第八条 出资人以划拨土地使用权出资,或者以设定权利负担的土地使用权出资,公司、其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的,人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理土地变更手续或者解除权利负担;逾期未办理或者未解除的,人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。

解读:本条讲述以问题土地使用权出资。

1、问题土地使用权包括划拨和设权利负担的土地使用权。

2、提出主体包括公司、其他股东、公司债权人。

3、法院给予合理办理土地变更手续或者解除权利负担期间,未办好的,则认定未全面履行出资义务。

4、未全面履行出资义务与未履行出资义务不同。

第九条 出资人以非货币财产出资,未依法评估作价,公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的,人民法院应当委托具有合法资格的评估机构对该财产评估作价。评估确定的价额显著低于公司章程所定价额的,人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。

解读:本条讲述非货币财产出资未评估的处理。处理方式为委托评估,评估后,如评估价显著低于应出资额的,认定未全面履行出资义务;特别注意,如不是显著低于,则不能认定。

第十条 出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资,已经交付公司使用但未办理权属变更手续,公司、其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的,人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理权属变更手续;在前述期间内办理了权属变更手续的,人民法院应当认定其已经履行了出资义务;出资人主张自其实际交付财产给公司使用时享有相应股东权利的,人民法院应予支持。

出资人以前款规定的财产出资,已经办理权属变更手续但未交付给公司使用,公司或者其他股东主张其向公司交付、并在实际交付之前不享有相应股东权利的,人民法院应予支持。

解读:本条讲述以“需交付+办权属变更手续”财产出资未交付或未办理权属变更手续进的处理。

1、此类财产包括房屋、土地及知识产权。

2、已交付但未办理变更手续的,法院给予合理期间,如能近期办理的,自原交付之日起享有股东权益。

3、已办理变更手续但未交付的,自实际交付时开始享有股东权益。

4、通过前述分析可知,用以出资的资产需交付的,如其他条件具备,交付之日为实际享有股东权益之日。

第十一条 出资人以其他公司股权出资,符合下列条件的,人民法院应当认定出资人已履行出资义务:

(一)出资的股权由出资人合法持有并依法可以转让;

(二)出资的股权无权利瑕疵或者权利负担;

(三)出资人已履行关于股权转让的法定手续;

(四)出资的股权已依法进行了价值评估。

股权出资不符合前款第(一)、(二)、(三)项的规定,公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的,人民法院应当责令该出资人在指定的合理期间内采取补正措施,以符合上述条件;逾期未补正的,人民法院应当认定其未依法全面履行出资义务。

股权出资不符合本条第一款第(四)项的规定,公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的,人民法院应当按照本规定第九条的规定处理。

解读:本条讲述以其他公司股权出资的问题。

1、五大核心条件:是自己的、可转让、无权利瑕疵与负担、已评估、办理了转让手续。简记为:自传无此父,评估办手续。即:自(是自己的)转(可转让)无此父(无权利瑕疵与负担),评估(已评估)办手续(已办理了转让手续)。

2、用股权出资的,应将本公司变更为目标公司的股东,即应办理股权转让法定手续。这里面还涉及目标公司的股东通过股东会决定同意等程序。

第十二条 公司成立后,公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由,请求认定该股东抽逃出资的,人民法院应予支持:

(一)将出资款项转入公司账户验资后又转出;

(二)通过虚构债权债务关系将其出资转出;

(三)制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配;

(四)利用关联交易将出资转出;

(五)其他未经法定程序将出资抽回的行为。

解读:本条讲述股东抽逃出资的认定。

1、具体表现为:直接转出、虚构债权债务转出、虚报利润转出、关联交易转出、其他方式转出。

2、抽逃出资的主体肯定只能是股东。

第十三条 股东未履行或者未全面履行出资义务,公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的,人民法院应予支持。

公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的,人民法院应予支持;未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任,其他债权人提出相同请求的,人民法院不予支持。

股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务,依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告,请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的,人民法院应予支持;公司的发起人承担责任后,可以向被告股东追偿。

股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务,依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告,请求未尽公司法第一百四十八条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的,人民法院应予支持;董事、高级管理人员承担责任后,可以向被告股东追偿。

解读:本条讲述未履行或未全面履行出资义务的救济问题。

1、全面履行出资义务是向公司履行而不是向其他股东履行。

2、未履行或未全面履行出资义务的股东,应在未出资本息范围内承担补充责任。要注意的是:(1)该股东承担的是补充责任;(2)其责任限额是其未出资本息总额;(3)如其已在未出资本息总额限额内承担了补充责任的,可免于再次被诉,这是由公司法股东有限责任理论决定的。

3、发起人对设立时出资不实的股东承担连带责任。

4、董事、高管对增资时出资不实的股东承担连带责任。

第十四条 股东抽逃出资,公司或者其他股东请求其向公司返还出资本息、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的,人民法院应予支持。

公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的,人民法院应予支持;抽逃出资的股东已经承担上述责任,其他债权人提出相同请求的,人民法院不予支持。

解读:本条讲述抽逃出资、协助抽逃出资的救济问题。

1、应注意的是,请求抽逃出资的股东承担责任,请求的主体不同,其诉请也不相同。(1)、公司或其他股东主张时,是请求被告股东返还出资本息,而公司债权人主张时,是请求被告股东在抽逃本息范围内承担补充责任;举例说,如被告股东抽逃的本息合计11万元,公司债权人的债权金额为20万元且公司已无力偿还。此种情况下,如果公司或其他股东主张的,是要求被告股东返还11万元,公司债权人也只能以11万元为限,要求被告股东承担补充责任。

2、协助抽逃的人员(其他股东、董事、高管、实际控制人)均相应承担连带责任。

第十五条 第三人代垫资金协助发起人设立公司,双方明确约定在公司验资后或者在公司成立后将该发起人的出资抽回以偿还该第三人,发起人依照前述约定抽回出资偿还第三人后又不能补足出资,相关权利人请求第三人连带承担发起人因抽回出资而产生的相应责任的,人民法院应予支持。

解读:本条讲述恶意垫资人的连带责任。

1、此处的恶意垫资人是指与发起人达成前述协议的人,即与发起人协议约定,由其为发起人垫付资金,验资后或公司成立后发起人抽回出资并给付给自己的人。

2、之所以让其与发起人承担连带责任,主要是基于其事先的恶意心态,即其设定的架构明显有害于公司。

3、此条在现实生活中意义重大,现在市面上存在大量工商代办垫付资金的组织、个人,法律设定由其承担连带责任,能够很大程度上限制虚假出资、抽逃出资,并保障公司注册资本安全,维护公司正常机体。

第十六条 出资人以符合法定条件的非货币财产出资后,因市场变化或者其他客观因素导致出资财产贬值,公司、其他股东或者公司债权人请求该出资人承担补足出资责任的,人民法院不予支持。但是,当事人另有约定的除外。

解读:出资时足值的财产,如将来贬值,风险由公司承担,与出资股东无关。

第十七条 股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资,公司根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制,该股东请求认定该限制无效的,人民法院不予支持。

解读:本条讲述对出资不实股东的权利限制。

1、限制的权利包括公司赚钱时的利润分配请求权、公司扩张时的新股优先认购权、公司破产清算时的剩余财产分配请求权,等等。

2、限制的依据是公司章程或者股东会决议。

第十八条 有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资,经公司催告缴纳或者返还,其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资,公司以股东会决议解除该股东的股东资格,该股东请求确认该解除行为无效的,人民法院不予支持。

在前款规定的情形下,人民法院在判决时应当释明,公司应当及时办理法定减资程序或者由其他股东或者第三人缴纳相应的出资。在办理法定减资程序或者其他股东或者第三人缴纳相应的出资之前,公司债权人依照本规定第十三条或者第十四条请求相关当事人承担相应责任的,人民法院应予支持。

解读:出资不实(未出资或抽逃出资)的股东,经催告仍不缴纳的,可经股东会除名。法院判决时应释明减资或由他人缴资,以维护公司法律机体正常。

第十九条 有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权,受让人对此知道或者应当知道,公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的,人民法院应予支持;公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼,同时请求前述受让人对此承担连带责任的,人民法院应予支持。

受让人根据前款规定承担责任后,向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的,人民法院应予支持。但是,当事人另有约定的除外。

解读:出资不实的股东向非善意第三人转让其股权的,该第三人应对此承担连带责任。

第二十条 公司股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资,公司或者其他股东请求其向公司全面履行出资义务或者返还出资,被告股东以诉讼时效为由进行抗辩的,人民法院不予支持。

公司债权人的债权未过诉讼时效期间,其依照本规定第十三条第二款、第十四条第二款的规定请求未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资的股东承担赔偿责任,被告股东以出资义务或者返还出资义务超过诉讼时效期间为由进行抗辩的,人民法院不予支持。

解读:出资不实的股东就该出资被诉的,不适用诉讼时效。法理依据就是,公司是一个连续的经营实体,股东未出资或未全面出资一直处于持续状态,不可能产生时效问题。

第二十一条 当事人之间对是否已履行出资义务发生争议,原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的,被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。

解读:本条讲述出资发生争议时的举证责任问题。原告提出合理怀疑证据,被告提供充分出资证据。

第二十二条 当事人向人民法院起诉请求确认其股东资格的,应当以公司为被告,与案件争议股权有利害关系的人作为第三人参加诉讼。

解读:股东资格确认之诉,被告为单位,而不是其他股东。

第二十三条 当事人之间对股权归属发生争议,一方请求人民法院确认其享有股权的,应当证明以下事实之一:

(一)已经依法向公司出资或者认缴出资,且不违反法律法规强制性规定;

(二)已经受让或者以其他形式继受公司股权,且不违反法律法规强制性规定。

解读:股东权利确认的依据为实际出资原则。

第二十四条 当事人依法履行出资义务或者依法继受取得股权后,公司未根据公司法第三十二条、第三十三条的规定签发出资证明书、记载于股东名册并办理公司登记机关登记,当事人请求公司履行上述义务的,人民法院应予支持。

解读:当事人以公司的反向请求权。

第二十五条 有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同,约定由实际出资人出资并享有投资权益,以名义出资人为名义股东,实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的,如无合同法第五十二条规定的情形,人民法院应当认定该合同有效。

前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议,实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的,人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的,人民法院不予支持。

实际出资人未经公司其他股东半数以上同意,请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的,人民法院不予支持。

解读:本条主要讲述实际出资人与名义出资人的关系问题。

1、实、名双方就出资、代持所签署的协议具有法律效力。

2、认定出资坚持实际出资原则,而不是形式登记。

3、实际出资人要走到台前,变成显名股东,应经过公司其他股东半数以上同意。

第二十六条 名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分,实际出资人以其对于股权享有实际权利为由,请求认定处分股权行为无效的,人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理。

名义股东处分股权造成实际出资人损失,实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的,人民法院应予支持。

解读:名义股东损害实际股东权益的处理方式。

第二十七条 公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由,请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任,股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的,人民法院不予支持。

名义股东根据前款规定承担赔偿责任后,向实际出资人追偿的,人民法院应予支持。

解读:名义股东“里外不是人”原则。之所以这么形容名义股东,原因在于,相对实际股东,他并没有实质股东权利。相对公司债权人,他仍要承担一般股东应承担的责任。当然,他可以进行追偿。

第二十八条 股权转让后尚未向公司登记机关办理变更登记,原股东将仍登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分,受让股东以其对于股权享有实际权利为由,请求认定处分股权行为无效的,人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理。

原股东处分股权造成受让股东损失,受让股东请求原股东承担赔偿责任、对于未及时办理变更登记有过错的董事、高级管理人员或者实际控制人承担相应责任的,人民法院应予支持;受让股东对于未及时办理变更登记也有过错的,可以适当减轻上述董事、高级管理人员或者实际控制人的责任。

解读:已转让股东损害受让股东权益的处理。

1、在整体符合公司法、公司章程的基础上,股份转让遵循双方协定,变更登记只是一种形式宣告,不具有效力决定意义。

2、各方过错划责原则。

第二十九条 冒用他人名义出资并将该他人作为股东在公司登记机关登记的,冒名登记行为人应当承担相应责任;公司、其他股东或者公司债权人以未履行出资义务为由,请求被冒名登记为股东的承担补足出资责任或者对公司债务不能清偿部分的赔偿责任的,人民法院不予支持。

解读:被冒用者无需担责原则。



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